本是转包的实际施工人,却被总包方打成挂靠,一审全败怎样挽救? 面对转包被辩称挂靠而一审败诉的困境,深圳李总的案件揭示了工程纠纷中法律定性的关键。根据《建工违法查处办法》第8条,若施工方以实际施工人身份起诉,主张挂靠的一方负有举证责任。若对方提供初步证据证明挂靠,而施工方无法反证转包,将面临三重风险:总包方以挂靠抗辩拒付工程款;丧失突破合同相对性向业主追款的权利;若二审再败诉,因“一事不再理”原则案件将彻底陷入僵局。 破局核心:重构证据链区转包与挂靠 介入时间锚定性质 挂靠的本质是“借资质拿工程”,施工方通常在招投标阶段即介入项目;转包则是总包合同签订后的“转卖工程”。李总案件的关键,在于证明其与总包方的内部协议签订时间晚于总包合同。通过调取住建部门备案的总包合同与施工许可证,证实内部协议签订时间确在总包合同之后,形成转包的关键证据。 税务流程佐证关系 挂靠表现为“两个主体、一次流转”,施工方以总包方名义采购;转包则呈现“三个主体、两次流转”,施工方独立采购并向总包方开票。税务流程的差异可作为辅助证明。 证据攻防与谈判策略 通过总包方前项目经理获取未填写日期的总包合同扫描件,虽证据力有限,但结合备案合同形成证据互补。进而以《民事诉讼法》第114条“伪造证据可能构成犯罪”为谈判支点,精准打击对方痛点,促使总包方妥协。 工程老板避险指南 项目初期避免留下直接参与招投标的痕迹,如通过第三方账户支付保证金、共用邮箱接收文件等。 内部协议需明确签订时间,确保晚于总包合同。 一审若证据不足,慎防强行上诉,应及时撤诉重整证据链。 #抖来普法2025 #硬核胜诉 #深度理性计划 #工程款 #建工律师
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《建工司法解释二》解读:转包和违法分包不利,挂靠人权利扩大。 《建工司法解释二》深度解读:转包和违法分包,将面临严重不利;挂靠人权利扩大,被挂靠人责任变大,业主受到保护。 专业建工律师,逐条《建工司法解释二》对,进行深度解读,将是未来处理建工案件的纲领性文件,不仅对你打官司有帮助,而且能指导你今后以哪种方式,去承接工程才不会吃亏。 2025年11月23日最高院发布的《建工司法解释二》征求意见稿,将重塑建工行业规则。其核心影响集中在转包、违法分包的维权受限,以及挂靠双方权责的重大调整,对工程从业者意义重大。 意见稿明确,曾需招标却未招标的合同,若起诉时已无需招标则认定有效;而围标串标即便事后补签合同仍属无效。同时,劳务分包、非主体变动的家装等三类项目无需资质即可施工。 挂靠方面,挂靠合同无效,被挂靠人无法主张管理费,已收费用还可能被追回。反观挂靠人权利大增,工程验收合格后可起诉被挂靠人要折价补偿款,还能代位起诉业主。若挂靠人以被挂靠人名义对外采购、借款等,相关责任均由被挂靠人承担。业主明知挂靠的,挂靠人可直接起诉索要补偿款。 转包和违法分包的处境则急剧恶化。此前施工方可直接起诉业主的制度将退出,今后仅能起诉合同相对方,若总包方破产,工程款债权清偿率或不足10%。即便走代位权诉讼,也需经两次诉讼,维权难度大增。相关施工方需抓紧窗口期起诉,避免新规实施后权益受损。 此外,意见稿还规定,农民工工资可跨层级追讨,但垫付后会转为普通债权;法院审理时发现违法情形需移送行政部门,相关违规行为将面临更严格的监管,行业或将迎来全面洗牌。 #抖来普法2025 #硬核胜诉 #深度理性计划 #工程款 #工程律师
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实际施工人,一审打挂靠全败,改打转包全胜,诉讼怎样拿工程款? 一审败诉后,如何将“挂靠”转为“转包”以争取工程款?这是内蒙古朱总面临的困境。他借用四川公司资质承接土地开发项目,竣工三年未获工程款。一审法院以“总包仅负责收支转付”“业主不知挂靠”为由驳回诉求。 挂靠与转包虽相似(均违法、涉及资质借用、收取管理费等),但法律后果迥异: 挂靠方若不能证明业主知情,只能以总包名义诉讼,工程款可能被总包债权人截留; 举证“业主知情”可能暴露串标风险,引发刑事责任; 总包可能利用施工资料直接起诉,截取工程款; 承认挂靠后,无法依据《建工解释(一)》第43条突破合同相对性直接起诉发包方。 转机在于法律支持无效合同下的工程款主张: 工程验收合格后,实际施工人可参照合同主张价款(《建工解释一》第2条、第24条); 可通过发函告知业主挂靠事实,满足“明知”要件; 关键证据包括施工日志、人材机合同、付款凭证等。 策略调整:挂靠转转包 朱总案件存在转包特征:总包将工程肢解分包给朱总控制的多家公司;银行保函以总包名义申请;材料采购、人员管理均由朱总实际负责。据此制定新方案: 上诉并以“遗漏必要当事人”为由,推动二审发回重审; 重审中申请撤诉; 以转包关系重新起诉,依据《建工解释一》第43条要求总包付款、业主在欠付范围内担责。 风险提示与应对 避免盲目提交招投标阶段证据,以防涉嫌串通投标罪; 若证据不足,可通过行政手段反向举证:在工程完工2年内向住建局投诉总包允许挂靠,迫使总包在行政程序中承认转包,形成公文书证。 专业建工律师通过精准识别法律关系、利用程序规则及行政手段,可为实际施工人扭转败局。 #抖来普法2025 #硬核胜诉 #深度理性计划 #工程款 #建工律师
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